序論：寫作是一種深度的自我表達(dá)。它要求我們深入探索自己的思想和情感，挖掘那些隱藏在內(nèi)心深處的真相，好投稿為您帶來了七篇證券投資基金的特點(diǎn)范文，愿它們成為您寫作過程中的靈感催化劑，助力您的創(chuàng)作。

篇(1)

    關(guān)鍵詞:證券投資基金犯罪違法行為

    1證券投資基金犯罪的概念

    證券投資基金犯罪亦應(yīng)有立法概念與司法概念之分(有學(xué)者又把它表述為證券投資基金犯罪的實(shí)質(zhì)概念和形式概念,其實(shí)意思一樣)。

    證券投資基金犯罪的立法概念可界定為:證券投資基金是指嚴(yán)重危害證券投資基金投資者利益和國家對證券投資基金業(yè)的監(jiān)管理制度,嚴(yán)重危害證券投資基金管理秩序的行為。在立法意義上存在的證券投資基金犯罪存在于證券投資基金發(fā)展的各個階段,不以證券投資基金刑事法律是否規(guī)定為轉(zhuǎn)移。證券投資基金犯罪的立法概念表示的是那些違反證券投資基金法規(guī)的行為應(yīng)該犯罪化,其標(biāo)準(zhǔn)首先是社會危害性。

    證券投資基金犯罪的司法概念則可界定為:證券投資基金犯罪,是指證券投資基金刑事法律規(guī)范規(guī)定應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的行為,即凡是證券投資基金刑事法律規(guī)范規(guī)定應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的行為,都是證券投資基金犯罪。證券投資基金犯罪的司法概念的唯一標(biāo)準(zhǔn)是刑事違法性,但它并不是完全不考慮行為的社會危害性。

    2證券投資基金犯罪的構(gòu)成要件

    2.1證券投資基金犯罪的客體要件

    根據(jù)刑法理論的傳統(tǒng)定義,犯罪客體,是指我國刑法所保護(hù)的,而為犯罪行為所侵害或者威脅的社會主義社會關(guān)系。近年來,學(xué)者們開始從全局上思考刑法中犯罪客體問題,主要是將刑法目的貫穿于整個刑法理論,提出了一種新的犯罪客體論,即“法益說”,認(rèn)為用“法益”來代替?zhèn)鹘y(tǒng)定義中的“社會主義社會關(guān)系”更為妥貼,筆者亦表示贊同。

    就證券投資基金犯罪而言,在現(xiàn)實(shí)生活中它所侵害的法益客觀上也存在許多種情況,但是構(gòu)成證券投資基金犯罪行為的客體要件必須是證券投資基金犯罪所侵害的最根本的法益。這種法益通常易受到證券投資基金操作中的違規(guī)、違法行為的侵害或威脅,因而刑法特別予以保護(hù),同時也受到證券投資基金方面法律、法規(guī)的保護(hù)。有學(xué)者指出,證券投資基金法雖然有一定的社會本位性,但本質(zhì)上都是一部“投資者權(quán)益保護(hù)法”,因而證券投資基金犯罪的主要客體應(yīng)是投資者的財產(chǎn)權(quán)利,筆者雖對觀點(diǎn)表示贊同,但是考慮到我國的立法體例,證券投資基金犯罪是規(guī)定于破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪之中的破壞金融管理秩序罪,因此可能在立法者看來,證券投資基金的正常管理秩序才是證券投資基金犯罪的主要客體。

    2.2證券投資基金犯罪的客觀方面要件

    犯罪客觀要件,是刑法規(guī)定的,說明行為對刑法所保護(hù)的社會關(guān)系的侵犯性,而為成立犯罪所必須具備的客觀事實(shí)特征。證券投資基金犯罪的客觀方面,必須是說明此行為的危害性,并為該行為構(gòu)成證券投資基金犯罪所必須具備的,此外,證券投資基金犯罪的客觀方面必須是相關(guān)刑事法律所明確規(guī)定的,這也是罪刑法定原則的要求。證券投資基金犯罪的客觀方面在證券投資基金犯罪的構(gòu)成中占有十分重要的地位,它的特點(diǎn)是外在性,直觀性和客觀性,不僅直接體現(xiàn)了證券投資基金犯罪行為對期貨管理秩序的嚴(yán)重危害性,從而可以決定證券投資基金犯罪客體的存在,而且還是認(rèn)定證券投資基金犯罪人主觀方面的客觀依據(jù)。

    證券投資基金犯罪的客觀方面要件具體表現(xiàn)為行為人違反證券投資基金法律法規(guī),在從事證券投資基金管理、經(jīng)紀(jì)或其他相關(guān)活動中,破壞證券投資基金的正常管理秩序,情節(jié)嚴(yán)重的行為。

    2.3證券投資基金犯罪的主體要件

    對于證券投資基金犯罪的主體,概括來講就是與證券投資基金有關(guān)的機(jī)構(gòu)及其相關(guān)人員,其為一般主體,既可以是自然人,也可以是單位。

    就自然人而言,按其在犯罪活動中是否具有特殊身份,可以分為一般個人主體和特殊個人主體兩類。一般個人主體指不具有特殊身份,而實(shí)施了嚴(yán)重危害證券投資基金管理秩序行為,具有刑事責(zé)任能力的自然人。這類主體在證券投資基金犯罪領(lǐng)域中并不多,一般指利用證券投資基金這種方式進(jìn)行貪污、詐騙等犯罪行為的人。證券投資基金犯罪中的個人主體主要是特殊個人主體,即實(shí)施了嚴(yán)重危害證券投資基金管理秩序,具有刑事責(zé)任能力,且具有特殊身份的自然人,在證券投資基金犯罪中主要指的是證券投資基金管理公司、證券投資基金托管金融機(jī)構(gòu)中從業(yè)人員。

    單位犯罪多是經(jīng)濟(jì)犯罪的一大特點(diǎn),證券投資基金犯罪亦不例外。在證券投資基金的實(shí)際操作運(yùn)行中,由于單位比個人具有更強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力,在人才儲備、技術(shù)占有、信息渠道、公關(guān)手段等各方面都占有優(yōu)勢,其實(shí)施證券投資基金犯罪應(yīng)該說隱蔽性更大,其所造成的危害后果往往也比自然人犯罪造成的后果更為嚴(yán)重,所以單位犯罪應(yīng)該是我們在證券投資基金犯罪預(yù)防方面所要針對的重點(diǎn)。要強(qiáng)調(diào)的是,證券投資基金犯罪中的單位主體必須是合法成立的,其宗旨、目的與法律是相符的,如果是為了實(shí)施犯罪而成立,依相關(guān)的司法解釋只能認(rèn)定為自然人犯罪,而談不上單位犯罪主體。具體而言,證券投資基金犯罪的單位犯罪主體包括:新晨

    (1)商業(yè)銀行;

    (2)證券交易所;

    (3)證券公司;

    (4)證券投資基金管理公司;

    (5)其他金融機(jī)構(gòu)。

    2.4證券投資基金犯罪的主觀方面要件

    理論界的一般觀點(diǎn)是,證券投資基金犯罪的主觀方面表現(xiàn)為故意,而且主要表現(xiàn)為直接故意。筆者認(rèn)為,證券投資基金犯罪的主觀形態(tài)只能是故意,過失不可能構(gòu)成證券投資基金犯罪,理由如下:

    (1)在我國刑法體系中,證券投資基金犯罪皆屬于財產(chǎn)型犯罪,也就是有的學(xué)者所指的“貪利性犯罪”,這種犯罪類型是不可能存在過失的心理狀態(tài)的,因?yàn)檫@類犯罪有其明確的目的,或是為了非法謀取經(jīng)濟(jì)利益,或是為了減少自身的損失。例如背信運(yùn)用受托財產(chǎn)罪,其犯罪行為的實(shí)質(zhì)就是違背受托義務(wù),擅自運(yùn)用客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn)。

    (2)我國刑法明確規(guī)定:“過失犯罪,法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任”,這體現(xiàn)了刑法以處罰故意犯罪為原則,以處罰過失犯罪為特殊的精神,說明刑法分則沒有明文規(guī)定罪過形式的犯罪只能由故意構(gòu)成?？疾煊嘘P(guān)證券投資基金犯罪的刑法條文,可以發(fā)現(xiàn)并未規(guī)定過失可以構(gòu)成相關(guān)證券投資基金犯罪,所以筆者認(rèn)為,證券投資基金犯罪的主觀形態(tài)只能是故意,而不存在過失。

篇(2)

關(guān)鍵詞：證券投資基金犯罪違法行為

1證券投資基金犯罪的概念

證券投資基金犯罪亦應(yīng)有立法概念與司法概念之分（有學(xué)者又把它表述為證券投資基金犯罪的實(shí)質(zhì)概念和形式概念，其實(shí)意思一樣）。

證券投資基金犯罪的立法概念可界定為：證券投資基金是指嚴(yán)重危害證券投資基金投資者利益和國家對證券投資基金業(yè)的監(jiān)管理制度，嚴(yán)重危害證券投資基金管理秩序的行為。在立法意義上存在的證券投資基金犯罪存在于證券投資基金發(fā)展的各個階段，不以證券投資基金刑事法律是否規(guī)定為轉(zhuǎn)移。證券投資基金犯罪的立法概念表示的是那些違反證券投資基金法規(guī)的行為應(yīng)該犯罪化，其標(biāo)準(zhǔn)首先是社會危害性。

證券投資基金犯罪的司法概念則可界定為：證券投資基金犯罪，是指證券投資基金刑事法律規(guī)范規(guī)定應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的行為，即凡是證券投資基金刑事法律規(guī)范規(guī)定應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的行為，都是證券投資基金犯罪。證券投資基金犯罪的司法概念的唯一標(biāo)準(zhǔn)是刑事違法性，但它并不是完全不考慮行為的社會危害性。

2證券投資基金犯罪的構(gòu)成要件

2.1證券投資基金犯罪的客體要件

根據(jù)刑法理論的傳統(tǒng)定義，犯罪客體，是指我國刑法所保護(hù)的，而為犯罪行為所侵害或者威脅的社會主義社會關(guān)系。近年來，學(xué)者們開始從全局上思考刑法中犯罪客體問題，主要是將刑法目的貫穿于整個刑法理論，提出了一種新的犯罪客體論，即“法益說”，認(rèn)為用“法益”來代替?zhèn)鹘y(tǒng)定義中的“社會主義社會關(guān)系”更為妥貼，筆者亦表示贊同。

就證券投資基金犯罪而言，在現(xiàn)實(shí)生活中它所侵害的法益客觀上也存在許多種情況，但是構(gòu)成證券投資基金犯罪行為的客體要件必須是證券投資基金犯罪所侵害的最根本的法益。這種法益通常易受到證券投資基金操作中的違規(guī)、違法行為的侵害或威脅，因而刑法特別予以保護(hù)，同時也受到證券投資基金方面法律、法規(guī)的保護(hù)。有學(xué)者指出，證券投資基金法雖然有一定的社會本位性，但本質(zhì)上都是一部“投資者權(quán)益保護(hù)法”，因而證券投資基金犯罪的主要客體應(yīng)是投資者的財產(chǎn)權(quán)利，筆者雖對觀點(diǎn)表示贊同，但是考慮到我國的立法體例，證券投資基金犯罪是規(guī)定于破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪之中的破壞金融管理秩序罪，因此可能在立法者看來，證券投資基金的正常管理秩序才是證券投資基金犯罪的主要客體。

2.2證券投資基金犯罪的客觀方面要件

犯罪客觀要件，是刑法規(guī)定的，說明行為對刑法所保護(hù)的社會關(guān)系的侵犯性，而為成立犯罪所必須具備的客觀事實(shí)特征。證券投資基金犯罪的客觀方面，必須是說明此行為的危害性，并為該行為構(gòu)成證券投資基金犯罪所必須具備的，此外，證券投資基金犯罪的客觀方面必須是相關(guān)刑事法律所明確規(guī)定的，這也是罪刑法定原則的要求。證券投資基金犯罪的客觀方面在證券投資基金犯罪的構(gòu)成中占有十分重要的地位，它的特點(diǎn)是外在性，直觀性和客觀性，不僅直接體現(xiàn)了證券投資基金犯罪行為對期貨管理秩序的嚴(yán)重危害性，從而可以決定證券投資基金犯罪客體的存在，而且還是認(rèn)定證券投資基金犯罪人主觀方面的客觀依據(jù)。

證券投資基金犯罪的客觀方面要件具體表現(xiàn)為行為人違反證券投資基金法律法規(guī)，在從事證券投資基金管理、經(jīng)紀(jì)或其他相關(guān)活動中，破壞證券投資基金的正常管理秩序,情節(jié)嚴(yán)重的行為。

2.3證券投資基金犯罪的主體要件

對于證券投資基金犯罪的主體，概括來講就是與證券投資基金有關(guān)的機(jī)構(gòu)及其相關(guān)人員，其為一般主體，既可以是自然人，也可以是單位。

就自然人而言，按其在犯罪活動中是否具有特殊身份，可以分為一般個人主體和特殊個人主體兩類。一般個人主體指不具有特殊身份，而實(shí)施了嚴(yán)重危害證券投資基金管理秩序行為，具有刑事責(zé)任能力的自然人。這類主體在證券投資基金犯罪領(lǐng)域中并不多，一般指利用證券投資基金這種方式進(jìn)行貪污、詐騙等犯罪行為的人。證券投資基金犯罪中的個人主體主要是特殊個人主體，即實(shí)施了嚴(yán)重危害證券投資基金管理秩序，具有刑事責(zé)任能力，且具有特殊身份的自然人，在證券投資基金犯罪中主要指的是證券投資基金管理公司、證券投資基金托管金融機(jī)構(gòu)中從業(yè)人員。

單位犯罪多是經(jīng)濟(jì)犯罪的一大特點(diǎn)，證券投資基金犯罪亦不例外。在證券投資基金的實(shí)際操作運(yùn)行中，由于單位比個人具有更強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，在人才儲備、技術(shù)占有、信息渠道、公關(guān)手段等各方面都占有優(yōu)勢，其實(shí)施證券投資基金犯罪應(yīng)該說隱蔽性更大，其所造成的危害后果往往也比自然人犯罪造成的后果更為嚴(yán)重，所以單位犯罪應(yīng)該是我們在證券投資基金犯罪預(yù)防方面所要針對的重點(diǎn)。要強(qiáng)調(diào)的是，證券投資基金犯罪中的單位主體必須是合法成立的，其宗旨、目的與法律是相符的，如果是為了實(shí)施犯罪而成立，依相關(guān)的司法解釋只能認(rèn)定為自然人犯罪，而談不上單位犯罪主體。具體而言，證券投資基金犯罪的單位犯罪主體包括:

（1）商業(yè)銀行；

（2）證券交易所；

（3）證券公司；

（4）證券投資基金管理公司；

（5）其他金融機(jī)構(gòu)。

2.4證券投資基金犯罪的主觀方面要件

理論界的一般觀點(diǎn)是，證券投資基金犯罪的主觀方面表現(xiàn)為故意，而且主要表現(xiàn)為直接故意。筆者認(rèn)為，證券投資基金犯罪的主觀形態(tài)只能是故意，過失不可能構(gòu)成證券投資基金犯罪，理由如下：

（1）在我國刑法體系中，證券投資基金犯罪皆屬于財產(chǎn)型犯罪，也就是有的學(xué)者所指的“貪利性犯罪”，這種犯罪類型是不可能存在過失的心理狀態(tài)的，因?yàn)檫@類犯罪有其明確的目的，或是為了非法謀取經(jīng)濟(jì)利益，或是為了減少自身的損失。例如背信運(yùn)用受托財產(chǎn)罪，其犯罪行為的實(shí)質(zhì)就是違背受托義務(wù)，擅自運(yùn)用客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn)。

（2）我國刑法明確規(guī)定：“過失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任”，這體現(xiàn)了刑法以處罰故意犯罪為原則，以處罰過失犯罪為特殊的精神，說明刑法分則沒有明文規(guī)定罪過形式的犯罪只能由故意構(gòu)成?？疾煊嘘P(guān)證券投資基金犯罪的刑法條文，可以發(fā)現(xiàn)并未規(guī)定過失可以構(gòu)成相關(guān)證券投資基金犯罪，所以筆者認(rèn)為，證券投資基金犯罪的主觀形態(tài)只能是故意，而不存在過失。

參考文獻(xiàn)：

[1]高銘暄,馬克昌.刑法學(xué).北京大學(xué)出版社,高等教育出版社,2000.

篇(3)

 

關(guān)鍵詞：證券投資 基金犯罪 違法行為

1 證券投資基金犯罪的概念

證券投資基金犯罪亦應(yīng)有立法概念與司法概念之分（有學(xué)者又把它表述為證券投資基金犯罪的實(shí)質(zhì)概念和形式概念，其實(shí)意思一樣）。

證券投資基金犯罪的立法概念可界定為：證券投資基金是指嚴(yán)重危害證券投資基金投資者利益和國家對證券投資基金業(yè)的監(jiān)管理制度，嚴(yán)重危害證券投資基金管理秩序的行為。在立法意義上存在的證券投資基金犯罪存在于證券投資基金發(fā)展的各個階段，不以證券投資基金刑事法律是否規(guī)定為轉(zhuǎn)移。證券投資基金犯罪的立法概念表示的是那些違反證券投資基金法規(guī)的行為應(yīng)該犯罪化，其標(biāo)準(zhǔn)首先是社會危害性。

證券投資基金犯罪的司法概念則可界定為：證券投資基金犯罪，是指證券投資基金刑事法律規(guī)范規(guī)定應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的行為，即凡是證券投資基金刑事法律規(guī)范規(guī)定應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的行為，都是證券投資基金犯罪。證券投資基金犯罪的司法概念的唯一標(biāo)準(zhǔn)是刑事違法性，但它并不是完全不考慮行為的社會危害性。

2 證券投資基金犯罪的構(gòu)成要件

2.1 證券投資基金犯罪的客體要件

根據(jù)刑法理論的傳統(tǒng)定義，犯罪客體，是指我國刑法所保護(hù)的，而為犯罪行為所侵害或者威脅的社會主義社會關(guān)系。近年來，學(xué)者們開始從全局上思考刑法中犯罪客體問題，主要是將刑法目的貫穿于整個刑法理論，提出了一種新的犯罪客體論，即“法益說”，認(rèn)為用“法益”來代替?zhèn)鹘y(tǒng)定義中的“社會主義社會關(guān)系”更為妥貼，筆者亦表示贊同。

就證券投資基金犯罪而言，在現(xiàn)實(shí)生活中它所侵害的法益客觀上也存在許多種情況，但是構(gòu)成證券投資基金犯罪行為的客體要件必須是證券投資基金犯罪所侵害的最根本的法益。這種法益通常易受到證券投資基金操作中的違規(guī)、違法行為的侵害或威脅，因而刑法特別予以保護(hù)，同時也受到證券投資基金方面法律、法規(guī)的保護(hù)。有學(xué)者指出，證券投資基金法雖然有一定的社會本位性，但本質(zhì)上都是一部“投資者權(quán)益保護(hù)法”，因而證券投資基金犯罪的主要客體應(yīng)是投資者的財產(chǎn)權(quán)利，筆者雖對觀點(diǎn)表示贊同，但是考慮到我國的立法體例，證券投資基金犯罪是規(guī)定于破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪之中的破壞金融管理秩序罪，因此可能在立法者看來，證券投資基金的正常管理秩序才是證券投資基金犯罪的主要客體。 

2.2 證券投資基金犯罪的客觀方面要件

犯罪客觀要件，是刑法規(guī)定的，說明行為對刑法所保護(hù)的社會關(guān)系的侵犯性，而為成立犯罪所必須具備的客觀事實(shí)特征。證券投資基金犯罪的客觀方面，必須是說明此行為的危害性，并為該行為構(gòu)成證券投資基金犯罪所必須具備的，此外，證券投資基金犯罪的客觀方面必須是相關(guān)刑事法律所明確規(guī)定的，這也是罪刑法定原則的要求。證券投資基金犯罪的客觀方面在證券投資基金犯罪的構(gòu)成中占有十分重要的地位，它的特點(diǎn)是外在性，直觀性和客觀性，不僅直接體現(xiàn)了證券投資基金犯罪行為對期貨管理秩序的嚴(yán)重危害性，從而可以決定證券投資基金犯罪客體的存在，而且還是認(rèn)定證券投資基金犯罪人主觀方面的客觀依據(jù)。

證券投資基金犯罪的客觀方面要件具體表現(xiàn)為行為人違反證券投資基金法律法規(guī)，在從事證券投資基金管理、經(jīng)紀(jì)或其他相關(guān)活動中，破壞證券投資基金的正常管理秩序,情節(jié)嚴(yán)重的行為。

2.3 證券投資基金犯罪的主體要件

對于證券投資基金犯罪的主體，概括來講就是與證券投資基金有關(guān)的機(jī)構(gòu)及其相關(guān)人員，其為一般主體，既可以是自然人，也可以是單位。

就自然人而言，按其在犯罪活動中是否具有特殊身份，可以分為一般個人主體和特殊個人主體兩類。一般個人主體指不具有特殊身份，而實(shí)施了嚴(yán)重危害證券投資基金管理秩序行為，具有刑事責(zé)任能力的自然人。這類主體在證券投資基金犯罪領(lǐng)域中并不多，一般指利用證券投資基金這種方式進(jìn)行貪污、詐騙等犯罪行為的人。證券投資基金犯罪中的個人主體主要是特殊個人主體，即實(shí)施了嚴(yán)重危害證券投資基金管理秩序，具有刑事責(zé)任能力，且具有特殊身份的自然人，在證券投資基金犯罪中主要指的是證券投資基金管理公司、證券投資基金托管金融機(jī)構(gòu)中從業(yè)人員。

單位犯罪多是經(jīng)濟(jì)犯罪的一大特點(diǎn)，證券投資基金犯罪亦不例外。在證券投資基金的實(shí)際操作運(yùn)行中，由于單位比個人具有更強(qiáng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，在人才儲備、技術(shù)占有、信息渠道、公關(guān)手段等各方面都占有優(yōu)勢，其實(shí)施證券投資基金犯罪應(yīng)該說隱蔽性更大，其所造成的危害后果往往也比自然人犯罪造成的后果更為嚴(yán)重，所以單位犯罪應(yīng)該是我們在證券投資基金犯罪預(yù)防方面所要針對的重點(diǎn)。要強(qiáng)調(diào)的是，證券投資基金犯罪中的單位主體必須是合法成立的，其宗旨、目的與法律是相符的，如果是為了實(shí)施犯罪而成立，依相關(guān)的司法解釋只能認(rèn)定為自然人犯罪，而談不上單位犯罪主體。具體而言，證券投資基金犯罪的單位犯罪主體包括:

（1）商業(yè)銀行；

（2）證券交易所；

（3）證券公司；

（4）證券投資基金管理公司；

（5）其他金融機(jī)構(gòu)。

2.4 證券投資基金犯罪的主觀方面要件

理論界的一般觀點(diǎn)是，證券投資基金犯罪的主觀方面表現(xiàn)為故意，而且主要表現(xiàn)為直接故意。筆者認(rèn)為，證券投資基金犯罪的主觀形態(tài)只能是故意，過失不可能構(gòu)成證券投資基金犯罪，理由如下：

（1）在我國刑法體系中，證券投資基金犯罪皆屬于財產(chǎn)型犯罪，也就是有的學(xué)者所指的“貪利性犯罪”，這種犯罪類型是不可能存在過失的心理狀態(tài)的，因?yàn)檫@類犯罪有其明確的目的，或是為了非法謀取經(jīng)濟(jì)利益，或是為了減少自身的損失。例如背信運(yùn)用受托財產(chǎn)罪，其犯罪行為的實(shí)質(zhì)就是違背受托義務(wù)，擅自運(yùn)用客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn)。

（2）我國刑法明確規(guī)定：“過失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任”，這體現(xiàn)了刑法以處罰故意犯罪為原則，以處罰過失犯罪為特殊的精神，說明刑法分則沒有明文規(guī)定罪過形式的犯罪只能由故意構(gòu)成?？疾煊嘘P(guān)證券投資基金犯罪的刑法條文，可以發(fā)現(xiàn)并未規(guī)定過失可以構(gòu)成相關(guān)證券投資基金犯罪，所以筆者認(rèn)為，證券投資基金犯罪的主觀形態(tài)只能是故意，而不存在過失。

參考文獻(xiàn)

篇(4)

一、香港單位信托簡介

1.單位信托的概念與信托契約（trust deed）

在香港注冊登記的500多種基金中，大多采用單位信托的方式。 根據(jù)香港的《證券條例》第二條，所謂“單位信托（unit trust）指任何安排，而其目的或效果是指提供設(shè)施，使人能以信托受益人的身份分享由取得、管理、處置證券或任何其它財產(chǎn)而產(chǎn)生的利潤或收入”。在香港《單位信托及互惠基金守則》（以下簡稱“《守則》”中），單位信托及互惠基金一起被統(tǒng)稱為“集合投資計劃”。雖然在香港法律規(guī)范中，單位信托被規(guī)定為“安排”、“計劃”，但從有關(guān)定義關(guān)鍵法律詞匯“單位信托”及“信托受益人”來看，實(shí)質(zhì)上，它是根據(jù)信托契約集合他人資金而進(jìn)行投資的組織。它通過向投資者出售基金單位（unit）而集合資金，待資金匯集后交由投資管理公司在受托人監(jiān)督下進(jìn)行投資。投資者因認(rèn)購基金單位而持有基金單位的證明書，并憑借基金單位證明書取得相應(yīng)的權(quán)力。

單位信托的信托契約是單位信托的基石，其地位相當(dāng)于公司的組織章程?！妒貏t》對信托契約沒有硬性規(guī)定，它一般是由單位信托發(fā)起人（通常情況下為管理公司）在籌組基金過程中草擬的，由受托人、管理公司簽署，聲明基金單位持有人受信托契約規(guī)定的約束，并且由基金單位持有人授權(quán)及要求受托人和管理公司履行信托契約規(guī)定職責(zé)的協(xié)議。信托契約的內(nèi)容十分廣泛，主要有：（1）單位信托的名稱， 成立目標(biāo)，以及為達(dá)到成立目標(biāo)而采取的投資政策；（2）信托受托人。 受托人根據(jù)基金單位持有人的信托授權(quán)，代表基金單位持有人的權(quán)益，以受托人的名義托管單位信托中所有屬于基金單位持有人的財產(chǎn)；（3 ）信托管理公司。管理公司根據(jù)基金單位持有人的授權(quán)及信托契約的規(guī)定，以為基金單位持有人謀求利益為原則管理單位信托；（4 ）投資及借進(jìn)款項(xiàng)的限制；（5）資產(chǎn)的估值及定價；（6）暫停交易及延遲交易； （7）費(fèi)用及收費(fèi)；（8）基金單位持有人大會；（9）與關(guān)連人士交易的限制，目的是避免使單位信托因與受托人及／或管理公司相關(guān)連人上交易而受損失；（10）帳目報告及其審核；（11）基金單位的發(fā)行及贖回辦法；（12）派息政策及日期；以及，（13）契約的修訂及終止等。

2.單位信托的法律主體

單位信托的法律主體有三個，即基金單位的持有人，受托人及管理公司。

第一，基金單位的持有人?！妒貏t》沒有對基金單位的持有人明文加以規(guī)定。一般認(rèn)為基金單位的持有人即通過認(rèn)購基金單位而持有基金單位證明書的公眾人士。持有人因在認(rèn)購基金單位時授權(quán)受托人及管理人信托其財產(chǎn)，與受托人及管理人之間形成了信托法律關(guān)系，持有人實(shí)際上就是信托的委托人。同時持有人因在認(rèn)購基金單位時即受信托契約的約束，并因持有基金單位而可享有對單位信托的權(quán)益，所以他又是單位信托財產(chǎn)的最終實(shí)益擁有人（beneficiary owner），即受益人。

第二，受托人，即根據(jù)信托契約中基金單位持有人授權(quán)及契約的約定，托管基金單位持有人財產(chǎn)，代表基金單位持有人權(quán)益，并監(jiān)督管理公司履行其信托契約之義務(wù)與責(zé)任的機(jī)構(gòu)。受托人須為香港證監(jiān)會接納的下列機(jī)構(gòu)，（1 ）根據(jù)《銀行條例》第十六條而獲發(fā)牌的銀行或其附屬信托公司；（2）根據(jù)《受托人條例》第viii部注冊的信托公司；（3）在香港以外地方成立的從事銀行業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)或信托公司。根據(jù)《守則》第四章規(guī)定，受托人只負(fù)責(zé)持有單位信托的資產(chǎn)；以自己的名義將現(xiàn)金及可注冊資產(chǎn)注冊；確?；饐挝辉诔鍪?、發(fā)行、購回、贖回及注銷等方面符合信托契約的規(guī)定；以及在年報內(nèi)向基金單位持有人作出有關(guān)管理公司對單位信托的投資管理是否符合信托契約規(guī)定的報告，但單位信托的受托人并不具有一般信托受托人所擁有的對信托財產(chǎn)的管理權(quán)。

第三，管理公司，即公司主要任務(wù)為基金管理，公司發(fā)行及實(shí)收資本及資本儲備最少須為一百萬港幣或等值外幣，公司借出的款額不能占其資產(chǎn)重大比例，并在任何時候須維持資產(chǎn)凈值的專業(yè)投資管理公司。管理公司具體類型需根據(jù)公司在香港執(zhí)行的業(yè)務(wù)而定，通常情況下，它們是按照《證券條例》的規(guī)定注冊為投資顧問的公司，但如果其在香港擔(dān)任分銷職能或進(jìn)行證券交易，則必須同時根據(jù)《證券條例》注冊為交易商或豁免交易商。管理公司的責(zé)任主要是根據(jù)基金單位持有人的利益及信托契約的規(guī)定對單位信托的投資進(jìn)行管理。

3.單位信托的法律性質(zhì)

由上所述，單位信托的基本法律性質(zhì)是信托，即基金單位持有人為了自身利益，將自己的資金在法律上的權(quán)力轉(zhuǎn)移至受托人名下，委托受托人及管理人按照自己在信托契約中的授權(quán)及要求代其管理并處分財產(chǎn)的法律行為。 它通過將資金所有人人格分離為實(shí)益擁有人（beneficiary owner）及法律擁有人（legal owner），使受托人作為法律擁有人可以其名義在法律上擁有單位信托的財產(chǎn)（受托人因此也可稱作名義擁有人），而基金單位持有人作為實(shí)益擁有人享有單位信托的受益權(quán)。

單位信托具有獨(dú)立性。這首先是因?yàn)榛饐挝怀钟腥耸遣惶囟ǖ纳鐣娙耸?，每個基金單位持有人根據(jù)具有同一目的的信托契約，與受托人及管理人建立信托關(guān)系，使個人基金單位持有人不能憑個人意志干涉單位信托的運(yùn)作。這體現(xiàn)在信托契約中就是對持有人大會及獨(dú)立財務(wù)報告的約定。其次，因?yàn)橛⒚婪ㄏ抵行磐蟹梢酝ㄟ^分離基金單位持有人的人格，即實(shí)益擁有人與法律擁有人的分離，使單位信托的獨(dú)立性在法律上固定下來。根據(jù)對英美法系中信托法的理解，除非信托受托人違反在信托契約中的義務(wù)，受益人一般不得干涉受托人對信托財產(chǎn)的管理及運(yùn)作。另一方面，由于信托法在英美法系中淵遠(yuǎn)流長，有關(guān)判例、成文法關(guān)于信托的裁決和規(guī)定可全面保護(hù)受益人的利益，因此人們可放心地接受單位信托這種投資方式。所以，雖然單位信托不是根據(jù)香港《公司條例》注冊的公司，不受《公司條例》的保護(hù)，但它仍是一個組織，并可獨(dú)立上市。

與一般信托不同的是，鑒于單位信托的對象是社會公眾人士，為保護(hù)社會公眾利益，香港有關(guān)法律規(guī)范規(guī)定了（1 ）信托財產(chǎn)管理權(quán)與受托人的分離；（2）投資項(xiàng)目的限制， 如禁止單位信托取得可使其承擔(dān)無限責(zé)任的資產(chǎn)或加入可使其承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織，禁止投資房地產(chǎn)，限制賣空，禁止提供空頭期權(quán)等等，但這并不影響其為信托的本質(zhì)。

二、中國內(nèi)地證券投資基金的法律地位及相關(guān)法律關(guān)系

第一，證券投資基金的定義與獨(dú)立性?！豆芾磙k法》第二條規(guī)定，所謂證券投資基金“是指一種利益共享，風(fēng)險共擔(dān)的集合證券投資方式，即通過發(fā)行基金單位集中投資者的資金，由基金托管人托管，由基金管理人管理和運(yùn)用資金，從事股票，債券等金融工具投資。”這一定義雖然在某些技術(shù)術(shù)語上，如“集合證券投資方式”，“基金單位”，“托管人”及“管理人”等，與《守則》關(guān)于單位信托定義中的詞匯相同或類似，但它卻沒有可確認(rèn)證券投資基金法律地位的關(guān)鍵法律詞匯，因此其法律地位從定義角度看并不明確。

另外，《管理辦法》還規(guī)定，證券投資基金財產(chǎn)應(yīng)獨(dú)立于基金托管人和基金管理人的資產(chǎn)；證券投資基金應(yīng)有獨(dú)立的帳戶；證券投資基金應(yīng)具有持有人大會；證券投資基金持有人對基金的虧損或終止只承擔(dān)有限責(zé)任等。據(jù)此法律規(guī)定證券投資基金有獨(dú)立性。

第二，證券投資基金契約及托管協(xié)議?！豆芾磙k法》沒有明確規(guī)定證券投資基金契約的含義。根據(jù)中國證監(jiān)會的《證券投資基金契約的內(nèi)容與格式（試行）摘要》（以下簡稱“《基金契約摘要》”）的內(nèi)容，證券投資基金契約是由發(fā)起人、托管人、管理人簽署的，由證券投資基金持有人接受并承認(rèn)的，規(guī)定發(fā)起人、托管人、管理人及持有人權(quán)利及義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。除當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系外，其內(nèi)容還有證券投資基金的目的、依據(jù)、原則；證券投資基金的基本情況（如名稱，類型等）；證券投資基金單位的發(fā)行；證券投資基金的成立和交易安排；證券投資基金的托管；證券投資基金的目標(biāo)、范圍、限制、信息披露；證券投資基金持有人大會；以及證券投資基金的終止和清算等。它與香港單位信托不同，一是，證券投資基金持有人、托管人及管理人職責(zé)及權(quán)利與義務(wù)不單獨(dú)由契約約定，而且也由法律規(guī)定。特別是《管理辦法》第十九條第七款，第二十六條第六款，第二十九條第六款規(guī)定管理人、托管人及持有人除應(yīng)履行或享有法定職責(zé)或權(quán)利外，還須履行或享有“基金契約規(guī)定的其它職責(zé)”或“基金契約規(guī)定的其它權(quán)利”。由于法律規(guī)定優(yōu)于合同約定，因此，基金契約并不單獨(dú)構(gòu)成證券投資基金所涉及法律關(guān)系的基礎(chǔ)。在香港，《守則》是由香港證監(jiān)會公布的指導(dǎo)性文件，其本身不具有法律效力，因此單位信托主要靠信托契約來規(guī)范。二是，《基金契約摘要》單獨(dú)規(guī)定發(fā)起人的權(quán)利與義務(wù)，并把發(fā)起人單獨(dú)引出作為基金契約的當(dāng)事人及簽署人。而在香港單位信托中，發(fā)起人只起到起草信托契約的作用，并且它因認(rèn)購基金單位而享有并承擔(dān)與一般基金單位持有人相同的權(quán)利與義務(wù)；它因被授權(quán)及被委托為管理人而享有并承擔(dān)信托契約規(guī)定的管理人的權(quán)利與義務(wù)。三是，《基金契約摘要》并沒有象《守則》一樣明確管理人及托管人是根據(jù)基金單位持有人的授權(quán)及委托管理及運(yùn)用基金。

《管理辦法》第十九條第七款還規(guī)定，托管人應(yīng)履行托管協(xié)議規(guī)定的其它職責(zé)。根據(jù)《證券投資基金托管協(xié)議的內(nèi)容與格式（試行）摘要》（以下簡稱“《托管協(xié)議摘要》”）的內(nèi)容，托管協(xié)議是對證券投資基金托管的專門事項(xiàng)作出約定的協(xié)議，它在形式上應(yīng)是對證券投資基金契約有關(guān)托管規(guī)定的細(xì)化。而《守則》中并沒有托管契約的規(guī)定，有關(guān)受托人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系由信托契約約定。同時還應(yīng)注意的問題是，根據(jù)《托管協(xié)議摘要》對當(dāng)事人的規(guī)定，托管協(xié)議應(yīng)記載當(dāng)事人的名稱、住所、法定代表人、注冊資本、經(jīng)營范圍、組織形式、存續(xù)期限等。這一規(guī)定明顯把自然人排除在外。由于自然人構(gòu)成證券投資基金投資者的一部分，而托管須先有委托才能有保管，當(dāng)事人中如不包括自然人，托管人持有部分證券投資基金資產(chǎn)的權(quán)利從何而來就不明確。

第三，證券投資基金的法律主體。《管理辦法》規(guī)定了證券投資基金的四個當(dāng)事人，即持有人，托管人，管理人，及發(fā)起人。

（1）持有人。綜合《管理辦法》有關(guān)條文的規(guī)定， 所為持有人即通過認(rèn)購證券投資基金單位而持有基金單位證明書，并享有基金資產(chǎn)所有權(quán)，收益分配權(quán)及其他相關(guān)權(quán)利，承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的不特定的投資者。與單位信托不同的是，證券投資基金的持有人享有基金資產(chǎn)所有權(quán)及收益分配權(quán)，而不是信托法意義上的實(shí)益擁有權(quán)。

（2）托管人與管理人。所謂托管人是接受委托， 履行《管理辦法》及基金契約和托管協(xié)議規(guī)定的職責(zé)，保管經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的證券投資基金資產(chǎn)，執(zhí)行管理人投資指令，監(jiān)督管理人投資運(yùn)作的銀行。所謂管理人是經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)，接受委托作為證券投資基金管理人管理和運(yùn)用證券投資基金資產(chǎn)的管理公司。由于《基金契約摘要》沒有明確托管人及管理人根據(jù)誰的授權(quán)而托管或管理證券投資基金資產(chǎn)，而《管理辦法》第十五條規(guī)定，經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的證券投資基金應(yīng)委托托管人及管理人，所以，從字面含義看是“證券投資基金”來委托。但根據(jù)中國內(nèi)地一般的法學(xué)理論，證券投資基金第一不可能是自然人，第二由于證券投資基金資產(chǎn)歸其持有人所有，證券投資基金本身沒有自己的財產(chǎn)，也沒有自己的組織機(jī)構(gòu)和場所，所以它也不能成為法人，第三因?yàn)樽C券投資基金持有人對基金的虧損或終止只承擔(dān)有限責(zé)任，與合伙人在這一情況下需承擔(dān)無限責(zé)任相違背，所以它又不可能是合伙。因此，證券投資基金本身不具有民事主體資格，不能委托。在這里，盡管《管理辦法》與《守則》規(guī)定不同，但因?yàn)樽C券投資基金持有人是證券投資基金資產(chǎn)所有人，所以，有關(guān)委托應(yīng)是由持有人在承認(rèn)接受基金契約時授權(quán)予托管人與管理人的。

從托管人與管理人的關(guān)系看，在證券投資基金中并不是單由托管人為監(jiān)督管理人，并由托管人單獨(dú)代表證券投資基金持有人的利益。根據(jù)《托管協(xié)議摘要》托管人與管理人均有權(quán)力監(jiān)督對方，而《管理辦法》第二十條第二款和第二十七條第二款也規(guī)定，為了證券投資基金持有人的利益，只要托管人有充分理由認(rèn)為需要更換管理人，或管理人有充分理由認(rèn)為需要更換托管人，那么管理人或托管人則應(yīng)退任，所以二者之間的關(guān)系是制約平衡的關(guān)系。但《守則》規(guī)定受托人有權(quán)代表基金單位持有人監(jiān)督管理人，這一監(jiān)督權(quán)是單向的。

（3）發(fā)起人，顧名思義即為發(fā)起設(shè)立證券投資基金的人。 《管理辦法》第七條規(guī)定，證券投資基金主要發(fā)起人須為“按照國家有關(guān)規(guī)定設(shè)立的證券公司，信托投資公司和基金管理公司?！痹谥袊鴥?nèi)地實(shí)踐中與香港不同的是，在中國內(nèi)地，發(fā)起人常常組建獨(dú)立于發(fā)起人的管理公司。因此，發(fā)起人的權(quán)利義務(wù)及法律地位具有獨(dú)特性，這一點(diǎn)反映到立法上，即是對發(fā)起人單獨(dú)的法律規(guī)定。

三、證券投資基金的法律性質(zhì)

根據(jù)上述證券投資基金與單位信托的比較，我們不難得出以下結(jié)論：

第一，證券投資基金的法律實(shí)質(zhì)不是信托而是委托。首先，證券投資基金的定義并沒有說明基金是信托關(guān)系。其次，從中國內(nèi)地現(xiàn)有法律規(guī)范看，中國內(nèi)地除人民銀行對信托金融機(jī)構(gòu)有關(guān)于信托的規(guī)定外，并無其他信托法律規(guī)范，所以除非在信托金融機(jī)構(gòu)作為委托人一種情況下，方可產(chǎn)生信托法律關(guān)系，其他情況均無產(chǎn)生信托關(guān)系的法律依據(jù)?！豆芾磙k法》規(guī)定托管人須是商業(yè)銀行，根據(jù)《商業(yè)銀行法》第四十三條“商業(yè)銀行不得從事信托投資業(yè)務(wù)”的明文規(guī)定，排除了證券投資基金的托管人是信托法律關(guān)系上受托人的可能。其三，信托及委托最大的區(qū)別，是信托財產(chǎn)必須轉(zhuǎn)到受托人名下，以受托人名義管理，而委托財產(chǎn)不需轉(zhuǎn)到受托人名下來。根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，證券投資基金的持有人享有證券投資基金資產(chǎn)所有權(quán)。因中國內(nèi)地沒有信托法，以及證券投資基金的托管人不可能是信托法律關(guān)系上的受托人，所以證券投資基金持有人享有的基金資產(chǎn)所有權(quán)，也不會產(chǎn)生信托法律關(guān)系上的法律擁有和實(shí)益擁有的分離，在理論上，證券投資基金因而也不會由托管人以其名義管理。其四，從證券投資基金托管人與管理人相互監(jiān)督的關(guān)系上看，托管人并不是單獨(dú)代表持有人利益而監(jiān)督管理人的受托人。因此，在證券投資基金設(shè)立過程中，資金所有人是根據(jù)法律及基金契約規(guī)定，將其對資金的占有權(quán)授予托管人，將其對資金的經(jīng)營管理權(quán)授予管理人，并在他們之間形成了委托的法律關(guān)系。這一點(diǎn)體現(xiàn)在《管理辦法》中，就是《管理辦法》關(guān)于托管人及管理人需“接受委托”的規(guī)定。

第二，證券投資基金是具有法定獨(dú)立性的契約式組織。首先，證券投資基金持有人通過用自己所有的資金購買基金單位而接受并承認(rèn)其與托管人及管理人之間的委托關(guān)系，以使其把對自有資金的占有權(quán)委托給托管人，并把對資金的經(jīng)營管理權(quán)委托給管理人。由于證券投資基金具有集合性，托管人及管理人不能就每份證券投資基金單位單獨(dú)保管或經(jīng)營，因此《管理辦法》通過明文法律規(guī)定使其具有獨(dú)立性。其次，基金契約與一般的委托契約不同，它不但約定了委托法律關(guān)系中當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，還約定了與公司章程相似的諸如基金設(shè)立目的、依據(jù)、原則；基金的成立；基金的目標(biāo)、范圍、限制；持有人大會；及清算和終止等條款。這樣，由于證券投資基金持有人在購買證券投資基金單位時接受并承認(rèn)受基金契約約束，就使證券投資基金的獨(dú)立性在契約上固定下來，并使證券投資基金持有人通過組成基金而成為一個集合體。

第三，證券投資基金具有較強(qiáng)的法律規(guī)范性。除《管理辦法》本身比《守則》有較強(qiáng)的法律規(guī)范性外，由于證券投資基金的法律本質(zhì)是委托，并具有獨(dú)立性而與一般僅由合同約束的委托不同，《管理辦法》對其作了許多明示的法律規(guī)定。首先它體現(xiàn)在《管理辦法》對托管人及管理人主要職責(zé)，以有持有人主要權(quán)利與義務(wù)明文規(guī)定上；其次，這也體現(xiàn)在除頒布《管理辦法》外，還頒布《基金契約摘要》及《托管協(xié)議摘要》作為當(dāng)事人制定基金契約的指導(dǎo)。

第四，證券投資基金具有鮮明的中國內(nèi)地特色和創(chuàng)造性。首先它是證券投資基金在中國內(nèi)地實(shí)踐的結(jié)果，例如《管理辦法》對發(fā)起人的規(guī)定，以及對托管人及管理人相互監(jiān)督制約關(guān)系的規(guī)定；其次，從《管理辦法》立法整體來看，它參考了香港單位信托的有關(guān)法律規(guī)范，例如某些技術(shù)法律詞匯的采用，但《管理辦法》根據(jù)中國內(nèi)地大陸法系的一貫特點(diǎn)，并沒有采用信托的法律概念，而是在委托關(guān)系基礎(chǔ)上，以法定方式確認(rèn)證券投資基金具有獨(dú)立性。

總之，根據(jù)《管理辦法》，證券投資基金是具有法定獨(dú)立性的契約型組織。它的基本法律性質(zhì)是委托，即資金所有人（基金持有人）通過購買證券投資基金單位，而把其對資金的保管權(quán)委托給托管人行使，把其對資金的經(jīng)營管理權(quán)委托給管理人行使，并且保留自己對資金的所有權(quán)及根據(jù)持有的基金單位獲得收益的法律行為。

「參考文獻(xiàn)

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篇(5)

【關(guān)鍵詞】證券投資基金法 私募基金 非信托契約私募

私募證券投資基金特點(diǎn)及當(dāng)前問題

私募證券投資基金是指通過非公開募集資金從事證券投資的投資基金。相對于公募證券投資基金，私募基金具有以下特點(diǎn)：

一是私募基金強(qiáng)調(diào)絕對收益。私募基金通過分配基金收益獲取收入。通俗地說，私募基金必須為客戶掙到錢自己才能分到錢。而公募基金不參與分配基金收益，而是按照基金規(guī)模比例提取管理費(fèi)以獲得收入。公募基金更重視收益相對排名，排名高則會有更多的投資人選擇該基金產(chǎn)品，而基金產(chǎn)品規(guī)模增大會導(dǎo)致收入增加。

二是基金管理人必須購買一定比例基金份額，保證與投資人利益一致。私募基金管理人通過持有基金份額，可以贏得投資人信任，有利于募資過程的完成，公募基金經(jīng)理人一般沒有這么大的市場壓力。但由于基金中在沒有直接利益，有時會出現(xiàn)公募基金經(jīng)理人利用基金資金高位替他人接盤，進(jìn)行利益輸送的情況，從而嚴(yán)重?fù)p害公眾投資人的利益。

三是私募基金投資選擇更自由，投資決策更快，操作更靈活。公募基金對投資股票的倉位、單一股票的投資比例都有嚴(yán)格的規(guī)定，私募證券投資基金則不受限制。公募基金決策程序比較復(fù)雜，一次投資往往要經(jīng)過研究部門、投資決策委員會、風(fēng)險控制部門、投資總監(jiān)等多個環(huán)節(jié)。私募基金的投資決策速度快，因此更容易把握市場機(jī)遇。此外，陽光私募基金規(guī)模不大，通常是幾千萬至一個億，相對于公募基金動則百億的規(guī)模，私募基金更有利于資金進(jìn)出，建倉成本低，操作也更靈活。

合法性問題是當(dāng)前私募基金最大的發(fā)展困境。目前我國已出臺的《證券法》、《證券投資基金法》及相關(guān)法律，都沒能給予私募基金明確的合法身份。《證券投資基金法（草案）》專門針對私募證券投資基金制定的相關(guān)法規(guī)也在2004年正式頒布時被全部刪除。對此，陽光私募曾采用借助信托公司平臺發(fā)行的形式，保證私募基金合法性。但是，2009年下半年我國暫停了信托的證券開戶，陽光私募基金的產(chǎn)品發(fā)行就嚴(yán)重受限。與陽光私募相比，一些松散的私募行為更是處在法律空白地帶，投資者面臨巨大的法律風(fēng)險?？梢哉f，合法性缺失不僅極大地影響了私募基金規(guī)模的擴(kuò)大與健康發(fā)展，也會導(dǎo)致監(jiān)管困難等次生問題。比如，當(dāng)前我國的私募基金既沒有統(tǒng)一的主管部門和監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，也沒有權(quán)威的行業(yè)自律組織。

《證券投資基金法（征求意見稿）》趨勢探析

我國現(xiàn)行《證券投資基金法》（以下簡稱《基金法》）于2003年10月出臺，并于2004年6月1日起實(shí)施。它僅僅是一部“公募基金法”，私募證券投資基金、私募股權(quán)投資基金等并沒有被納入到這一監(jiān)管體系中。2009年3月，修法正式啟動；2011年2月，《證券投資基金法》（征求意見稿）（以下簡稱《征求意見稿》）出臺，其對現(xiàn)行《基金法》作出了不少重大改革，具體表現(xiàn)在：

《征求意見稿》給予私募證券投資基金合法地位?！墩髑笠庖姼濉返诙l明確規(guī)定，“在中華人民共和國境內(nèi)，公開或非公開募集資金，運(yùn)用所募集資金設(shè)立證券投資基金，由基金管理人管理，為基金份額持有人的利益，進(jìn)行證券投資活動，適用本法?！陛^《基金法》所添加的“非公開募集資金”即為私募所涉及的范圍。除第二條外，《征求意見稿》還單獨(dú)開辟了第十章為非公募基金作出專門規(guī)定。

《征求意見稿》將私募證券投資基金納入監(jiān)管范圍。明確界定法律適用范圍并為私募單獨(dú)開辟章節(jié)，意味著之前并不受《基金法》監(jiān)管的私募基金、私募股權(quán)投資基金（PE）、風(fēng)險投資基金（VC）、券商集合理財計劃、信托投連險等，均被納入監(jiān)管體系。這樣一來，公募基金和私募基金的監(jiān)管權(quán)將大部分集中于證監(jiān)會，證監(jiān)會成為私募基金的監(jiān)管主體。其意義在于，統(tǒng)一監(jiān)管范圍和確立合法性均有利于規(guī)范行業(yè)行為，避免金融風(fēng)險發(fā)生，而統(tǒng)一監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)也將促進(jìn)公募基金與私募基金在同一平臺下相互競爭、協(xié)調(diào)發(fā)展。

《征求意見稿》通過拓展“證券”內(nèi)涵，擴(kuò)大了未來投資范圍。2003年版的《基金法》第五十八條規(guī)定基金財產(chǎn)僅能投資上市交易的股票、債券和監(jiān)管部門規(guī)定的其他證券品種。此條規(guī)定在《征求意見稿》中被刪除，取而代之的是在第二條中規(guī)定：“前款所稱證券投資，包括買賣未上市交易的股票或者股權(quán)、上市交易的股票、債券及其衍生品，以及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他投資品種”。此條修改，將基金投資范圍擴(kuò)展到“未上市交易的股票或者股權(quán)、上市交易的股票、債券及其衍生品及其他品種”。需要注意的是，《基金法》中“國務(wù)院證券監(jiān)督機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他證券品種”被改為“投資品種”，去掉了“證券”兩字，表明《征求意見稿》為其他基金投資品種留存了空間。這既為公募基金提供了更加寬松的環(huán)境，也符合私募基金更加靈活的特性。

《征求意見稿》豐富了基金的法律組織形式。《基金法》第五條規(guī)定，“基金運(yùn)作方式可以采用封閉式、開放式或者其他方式”?！墩髑笠庖姼濉穭t在第五條增加了這樣的規(guī)定：“基金合同應(yīng)當(dāng)約定基金組織形式?；鹂梢圆捎闷跫s型、公司型、有限合伙型等組織形式。”并在第六條明確了三種組織形式的責(zé)任范圍。這三種形式為私募基金的獨(dú)立發(fā)行開辟了道路，是私募基金未來可以遵循的路徑。具體而言，一旦陽光私募和公募基金擁有同樣的監(jiān)管體系和法律地位，陽光私募就可以通過上述三種方式發(fā)行從而避開信托渠道，不再受《信托法》的限制；同樣，合伙制私募基金有可能依據(jù)《征求意見稿》享受與公募同等的待遇，暫免繳納個稅。即是說，組織形式的確定可以充分提高私募基金的競爭力。

我國私募證券投資基金未來發(fā)展格局分析

我國私募證券投資基金可以細(xì)化為以下五種類型：信托契約私募、非信托契約私募、公司型私募、合伙制私募和松散私募。在《征求意見稿》大原則不變的情況下，我國私募證券投資基金格局可能出現(xiàn)以下變化：

信托契約私募發(fā)展速度將減緩。信托契約私募依照《信托法》進(jìn)行發(fā)行管理，納入正常金融監(jiān)管體系，是當(dāng)前最常見的陽光私募模式。信托契約私募遵循“信托公司+保管銀行+私募公司+投資人”的模式，具有規(guī)范化、透明化的特點(diǎn)。但是，信托契約私募的關(guān)鍵問題是中介費(fèi)用過高，降低了私募基金的競爭力。一般情況下，私募從客戶處收取的管理費(fèi)在2%左右，但托管銀行、信托平臺和渠道方費(fèi)用就占了1.5%左右，私募只能拿0.5%甚至更少的管理費(fèi)。此外，信托契約私募在運(yùn)營過程中存在資金托管、基金管理人提成和個人納稅等環(huán)節(jié)，粗略計算其收益率至少要高于公募基金30%才能取得等量的收益。這種私募模式對于基金管理人的投資能力提出了極大挑戰(zhàn)。在新的《征求意見稿》下，私募基金很可能繞開信托平臺，規(guī)避信托平臺費(fèi)用，降低發(fā)行費(fèi)用。

非信托契約私募將快速發(fā)展。依據(jù)《征求意見稿》，可以直接成立集合理財計劃，將托管交給用以保證投資者資金安全的銀行，但同時避開信托公司渠道，這意味著私募基金可以獲得大約1.5%的管理費(fèi)作為維持基金運(yùn)作的保底收入，私募基金管理人也因此不必急切地追求分成收益。這種信托契約私募的替代模式，或可在未來顯示其強(qiáng)勁的競爭力。

合伙制私募將日益普及。合伙制私募以有限合伙制組織形式存在，是未來私募基金發(fā)展的主要方向之一，其在章程中約定分配比例，不完全按照出資比例分配。這種模式具有門檻低、費(fèi)用低、投資廣、稅負(fù)低等優(yōu)勢。合伙基金投資標(biāo)的非常靈活，既可以從事二級市場證券投資，也可以從事私募股權(quán)投資。合伙企業(yè)不作為經(jīng)濟(jì)實(shí)體納稅，其凈收益直接發(fā)放給投資者，由投資者作為收入自行納稅，有利于投資人合理避稅。

公司型私募更可能成為一種基金管理公司的法律模式。公司型私募采用公司式組織形式，參與者必須成為股東，按照《公司法》規(guī)定運(yùn)作。在私募基金運(yùn)營模式中，公司型私募基金模式稅負(fù)最高，管理最為繁瑣。從現(xiàn)行《公司法》和《企業(yè)合伙法》的法律框架分析，公司制私募證券投資要面臨33%的企業(yè)所得稅和個人所得稅的雙重征稅。此外，如果投資者不穩(wěn)定，股東會出現(xiàn)頻繁的變換，法律程序也更繁瑣。因此，公司私募更可能發(fā)展成為一種基金管理公司的法律模式。以公司制基金管理公司作為普通合伙人建立私募證券投資或私募股權(quán)投資基金，不僅可以規(guī)避無限連帶責(zé)任，也方便基金管理人成立多支性質(zhì)不同的基金。

篇(6)

【關(guān)鍵詞】證券投資基金 存在的問題 對策

近年來，隨著我國經(jīng)濟(jì)社會的不斷發(fā)展，經(jīng)濟(jì)總量取得了跨越式的增長，此時證券投資基金也在我國悄然興起，自證券投資基金在我國起步至今，在整體的經(jīng)濟(jì)環(huán)境中得到了長足的發(fā)展和進(jìn)步，已經(jīng)成為我國證券市場中最大規(guī)模的機(jī)構(gòu)型投資者之一，并且在國際金融市場中的作用和影響也在不斷的提升，體現(xiàn)出越來越重要的作用和地位。但是，近年來，其在我國的發(fā)展受到證券整體環(huán)境中頻率和價格以及速度和幅度的影響，另外還有投資者個人的投資專業(yè)知識限制，使得不能在同國際環(huán)境有效接軌的同時，使得在基本的走勢和應(yīng)用把握上不能很好地確定，進(jìn)而出現(xiàn)了極大地投資風(fēng)險，所以，越來越多的投資者開始保守性的選擇風(fēng)險相對偏低的基金，這就需要在證券投資的發(fā)展運(yùn)行中對其具體存在的問題進(jìn)行分析和管理，進(jìn)而有效改善整體的發(fā)展運(yùn)行環(huán)境。

一、我國證券投資基金發(fā)展存在的問題

（一）整體的證券市場環(huán)境制約證券投資基金的發(fā)展

在證券投資基金有效發(fā)展的大環(huán)境下，實(shí)現(xiàn)了投資范圍的擴(kuò)張，但在逐漸的發(fā)展中也使得運(yùn)行中存在的問題也顯現(xiàn)出來。我國的股票市場是為了有效解決國營企業(yè)的發(fā)展而興起的，所以發(fā)展至今，還是在整體環(huán)境中存在著上市公司整體質(zhì)量偏低的問題，并且在我國并不完善的股市結(jié)構(gòu)影響下，造成了股價市場的波動和投資行為的短期化，影響到股票市場的正常運(yùn)作[2]。另外，我國證券市場大環(huán)境下的“政策市”特征影響到證券市場整體價格，進(jìn)而制約投資者的決策，并使其成為中國式的獨(dú)特風(fēng)景。這在一定程度上制約了我國證券投資基金的發(fā)展，從長遠(yuǎn)來看，這對我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生想當(dāng)?shù)南麡O影響。

（二）基金管理公司的內(nèi)部控制制度不完善

我國的證券投資基金在一定的時間發(fā)展和積累下實(shí)現(xiàn)了管理的整體化，但是在具體的發(fā)展運(yùn)行中還是存在著諸多的問題和弊端，比如企業(yè)內(nèi)的人才流動過快，這在一定程度上反映了企業(yè)考核管理體制的不完善，缺乏合理的企業(yè)文化建設(shè)，并且沒有有效的激勵機(jī)制，所以在強(qiáng)流動性的影響下會使從業(yè)人員存在一定的道德風(fēng)險，并不能有效的保障投資者的合法權(quán)益，進(jìn)而反應(yīng)出整體環(huán)境的內(nèi)部監(jiān)督體系的不夠完善，這種監(jiān)督體系的不完善給基金公司的管理帶來了很大的弊端，容易致使一些違法違法違規(guī)行為的發(fā)生，對基金公司的長遠(yuǎn)發(fā)展不利，不利于基金公司的長遠(yuǎn)發(fā)展。

（三）證券投資基金監(jiān)管制度和法律法規(guī)規(guī)范不健全

有效的行業(yè)規(guī)范和制度管理是實(shí)現(xiàn)行業(yè)整體有效發(fā)展運(yùn)行的前提基礎(chǔ)，但是我國的投資行業(yè)內(nèi)的體系管理現(xiàn)在還不夠健全和完善，使得行業(yè)內(nèi)的部門規(guī)章和相關(guān)條例繁多，卻沒有有效的實(shí)現(xiàn)同國家法律法規(guī)制度的緊密聯(lián)系，而且相關(guān)規(guī)范只停留在理論性的表述范圍之內(nèi)，缺乏實(shí)際操作中的指導(dǎo)性，進(jìn)而造成產(chǎn)品發(fā)展和運(yùn)作過程中的難以確保安全性和獨(dú)立性的發(fā)展因素。另外，在具體的發(fā)展中，我國證券投資基金在實(shí)際操作中缺乏作為合理法律主體的信托人，使得在具體的發(fā)展中難以實(shí)現(xiàn)有效的管理和監(jiān)控。這就需要在具體的發(fā)展應(yīng)用中，國家相關(guān)政府部門和機(jī)構(gòu)在高度重視的基礎(chǔ)前提下，完善各項(xiàng)法律法規(guī)制度。

二、有效解決我國證券投資基金發(fā)展問題的對策

（一）改善證券市場環(huán)境

就當(dāng)前而言，我國的證券市場環(huán)境不甚完善和成熟，這就需要從整體而全面的環(huán)境出發(fā)進(jìn)行行業(yè)實(shí)際環(huán)境的改善和發(fā)展。其中尤為重要的是提升上市公司的整體質(zhì)量，以確保證券市場環(huán)境的內(nèi)部合理性，這就需要上市公司改善內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，并通過有效的重組或合并實(shí)現(xiàn)企業(yè)整體資源的優(yōu)化配置，強(qiáng)化對于證券市場的監(jiān)管力度[3]。這樣才能改善證券市場的經(jīng)濟(jì)環(huán)境，促進(jìn)其快速健康的發(fā)展。

（二）加強(qiáng)基金管理公司的內(nèi)部控制

在進(jìn)行內(nèi)部控制管理的強(qiáng)化時，需要在明確獨(dú)立崗位職責(zé)的基礎(chǔ)上，使整體的運(yùn)行監(jiān)督環(huán)境處于合理有效的水平，能夠有效的完成各自的工作，各司其職，進(jìn)而建立起科學(xué)合理的信息隔離制度，保障客戶信息的安全性和保密性，建立良好的企業(yè)內(nèi)部管理制度環(huán)境，樹立科學(xué)完善的公司企業(yè)文化。這樣在加強(qiáng)管理的同時又能增強(qiáng)企業(yè)的凝聚力，增強(qiáng)員工對企業(yè)的認(rèn)同感。

（三）健全基金監(jiān)管體系

在明確我國證券投資基金市場缺乏合理完整的法律支撐的基礎(chǔ)上，在具體的發(fā)展應(yīng)用中，國家出臺了《證券投資基金法》等規(guī)范性的法律文件，但是在具體的執(zhí)行中還是存在著具體實(shí)施中范圍界定的出入，所以，相關(guān)機(jī)構(gòu)在加大制度規(guī)范管理力度，在從基本行業(yè)內(nèi)的低成本和告失效以及專業(yè)性強(qiáng)等基本特點(diǎn)的支撐下促進(jìn)行業(yè)內(nèi)的良性發(fā)展和經(jīng)濟(jì)，建立有效的市場監(jiān)督管理體制。同時，在加強(qiáng)監(jiān)管的同時要注重政策法律法規(guī)的宣傳，指出違法的成本和代價，防止違法犯罪行為的發(fā)生。

三、結(jié)束語

證券投資基金對于證券市場的健康穩(wěn)定發(fā)展有著極大地積極推動意義，所以，在我國當(dāng)前的發(fā)展?fàn)顟B(tài)下，我們應(yīng)該正視發(fā)展中存在的問題和不足，在明確基本缺點(diǎn)的基礎(chǔ)上有效的提出可行性的策略，以在各個環(huán)節(jié)完善我國的證券市場整體大環(huán)境，進(jìn)而有效的推動我國證券投資基金的發(fā)展和運(yùn)行，并發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

參考文獻(xiàn)：

[1]邢雷.我國證券投資基金的現(xiàn)狀及對策研究[J].四川經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院學(xué)報，2007，02.

篇(7)

關(guān)鍵詞：證券投資基金 問題 對策

自1868年創(chuàng)始于英國以來，證券投資基金在第二次世界大戰(zhàn)后的美國、日本等資本主義國家獲得迅速的發(fā)展。特別是在20世紀(jì)80年代以來，發(fā)達(dá)國家投資基金發(fā)展迅猛，勢頭強(qiáng)勁，基金業(yè)已經(jīng)成為與銀行業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)并駕齊驅(qū)的金融體系的四大支柱產(chǎn)業(yè)之一。在我國，自1998年首次推出基金開元與基金金泰以來，經(jīng)過9年多的發(fā)展，我國的證券投資基金業(yè)已成功地實(shí)現(xiàn)了三大歷史性突破：從封閉式到開放式、從資本市場到貨幣市場、從內(nèi)資基金管理公司到合資基金管理公司。本文對在我國處于新興發(fā)展階段的證券投資基金的發(fā)展歷程進(jìn)行分析，對其現(xiàn)階段的發(fā)展?fàn)顩r進(jìn)行探討，指出我國證券投資基金目前存在的一些問題，并提出一些對策以及建議，望能對推動我國證券投資基金的規(guī)范健康發(fā)展提供一些線索。

一、證券基金的概念及作用

1、證券基金的概念

證券投資基金是指通過發(fā)售基金單位集中投資者的資金形成獨(dú)立財產(chǎn)，由基金管理人管理，基金托管人托管，基金持有人按其所持份額享受收益和承擔(dān)風(fēng)險的集合投資方式，是一種利益共享、風(fēng)險共擔(dān)的集合投資計劃。

2、證券基金的特點(diǎn)

與其他投資方式相比，它有其自身特點(diǎn)：（1）集合投資。通過基金發(fā)售單位在短期內(nèi)募集大量的資金用于投資，發(fā)揮資金集中的優(yōu)勢，以利于降低投資成本，獲取投資的規(guī)模效益；（2）專業(yè)管理。通過專業(yè)化的基金管理公司來管理和運(yùn)作，表現(xiàn)在投資理念系統(tǒng)化和投資手段現(xiàn)代化；（3）組合投資。根據(jù)基金契約中規(guī)定的投資目標(biāo)、投資范圍、投資組合和投資限制，進(jìn)行資產(chǎn)配置和投資組合，分散投資風(fēng)險；（4）嚴(yán)格監(jiān)管與透明性。為切實(shí)保護(hù)投資者對基金投資的信心，國際的相關(guān)監(jiān)管部門都對基金業(yè)實(shí)行嚴(yán)格的監(jiān)管，對各種有損投資者利益的行為進(jìn)行嚴(yán)厲的打擊，并強(qiáng)制基金進(jìn)行較為充分的信息披露。

3、證券基金的作用

證券投資基金一方面面向投資大眾募集資金；另一方面又將募集的資金通過專業(yè)理財、分散投資的方式投資于資本市場，從而發(fā)揮著一種重要的金融媒介作用。

（1）促進(jìn)證券市場穩(wěn)定和規(guī)范化發(fā)展

首先，證券投資基金作為目前證券市場上規(guī)模最大的機(jī)構(gòu)投資者，它的投資理念、投資策略都對市場產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響，證券市場由以前的坐莊盈利逐漸發(fā)展為依靠研究挖掘價值低估的股票來獲利；其次，證券投資基金在上市公司經(jīng)營管理的話語權(quán)得到制度保障，同時在二級市場上，基金投資與運(yùn)作規(guī)范、資產(chǎn)質(zhì)量好、盈利能力強(qiáng)、發(fā)展?jié)摿玫纳鲜泄?，有利于督促上市公司?guī)范化運(yùn)作；第三，證券投資基金作為供投資者投資的品種，擴(kuò)大了證券市場的交易規(guī)模，起到了豐富和活躍證券市場的作用；第四，不同類型、不同投資對象、不同風(fēng)險與收益特征的證券投資基金在給投資者提供廣泛選擇的同時，也成為資本市場上不斷變革和金融產(chǎn)品不斷創(chuàng)新的來源。

（2）拓寬中小投資者的投資渠道

對中小投資者來說，投資渠道有存款、債券、保險、信托、股票和基金等，存款和債券風(fēng)險較低，但收益率也相對低。股票投資要求投資者需要有一定的判斷能力和選擇能力，而中小投資者在時間和知識上都不能很好的保障，因此其風(fēng)險相對較高。證券投資基金由專門的投資研究團(tuán)隊(duì)來專業(yè)化投資，為中小投資者提供了風(fēng)險收益相對較好的投資品種。對機(jī)構(gòu)投資者來說，特別是對資產(chǎn)的風(fēng)險控制要求較高，收益也相對較高的機(jī)構(gòu)投資者來說，同樣是一種較好的投資渠道。在我國，保險公司、社?；?、大型企業(yè)等都是證券投資基金的機(jī)構(gòu)投資者。

（3）促進(jìn)產(chǎn)業(yè)發(fā)展和經(jīng)濟(jì)增長

證券投資基金將中小投資者的閑散資金集中起來投資于證券市場，擴(kuò)大了直接融資比例，為企業(yè)在證券市場籌集資金創(chuàng)造了良好的融資環(huán)境，實(shí)際上起到了將儲蓄轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)資金的作用。這種儲蓄轉(zhuǎn)化為投資的機(jī)制為產(chǎn)業(yè)發(fā)展和經(jīng)濟(jì)增長提供了重要的資金來源，有利于生產(chǎn)力的提高和國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

二、我國證券基金的現(xiàn)狀及存在問題

根據(jù)統(tǒng)計，截止2007年12月31日，我國共有321只證券投資基金正式運(yùn)作，資產(chǎn)凈值合計856416億元，份額規(guī)模合計6220135億份。其中53只封閉式基金資產(chǎn)凈值占全部基金資產(chǎn)凈值的19% ，份額規(guī)模占全部基金份額規(guī)模的13%。268只開放式基金資產(chǎn)凈值占全部基金資產(chǎn)凈值的81% ，份額規(guī)模占全部基金份額規(guī)模的87%。從1998年6月30日開始至2007年底，基金所持有的股票

市值占股票市場流通市值比例從1%提高到超過20% ，證券投資基金已經(jīng)成為我國證券市場舉足輕重的重要力量。同時，它已經(jīng)初步顯示出在有效配置金融資源、改善產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、抑制投機(jī)行為、改善證券市場的投資者結(jié)構(gòu)以及促進(jìn)投資金融制度創(chuàng)新和金融工具多元化等方面的積極作用。

與國外相比， 我國基金行業(yè)雖然發(fā)展極為迅速， 但是由于起步相對較晚， 在發(fā)展中還存在很多不足， 從基金運(yùn)作的大背景環(huán)境到基金具體操作都存有很多急需解決的問題。

1、證券市場不完善， 上市公司質(zhì)量不高

目前， 我國證券投資基金在發(fā)展中出現(xiàn)的各種問題與我國資本市場不規(guī)范、金融市場不發(fā)達(dá)有密切關(guān)系?；鸸芾砉驹诖罱ㄍ顿Y組合時很容易出現(xiàn)“巧婦難為無米之炊”情況，也難以進(jìn)行有效的產(chǎn)品創(chuàng)新。華夏證券的盲目擴(kuò)張，投資于各類實(shí)業(yè)，大規(guī)模地對外融資、增資擴(kuò)股，導(dǎo)致財務(wù)成本越積越高，最后形成巨額虧損，加速了破產(chǎn)的步伐。這也從某個角度說明了我國證券基金投資品種的匱乏，使得多數(shù)的證券管理公司的投資無從下手，盲目的投資，注重短期效益而忽視了企業(yè)的更合理長期發(fā)展。我國的股票市場是在為國企解困籌集資金和國企股份制改制功能定位上發(fā)展起來的， 股票市場的非良性發(fā)展扭曲了市場正常機(jī)制和作用的發(fā)揮。市場缺陷增大了市場的系統(tǒng)風(fēng)險， 降低了市場的有效性。市場的無效性使得指數(shù)的波動無法真實(shí)的反映市場的收益率和風(fēng)險，基金的收益率失去了比較的基準(zhǔn)， 更增加了基金跟蹤指數(shù)的難度，還有可能導(dǎo)致基金為了跟蹤指數(shù)而增加交易成本。

2、 法律法規(guī)不健全， 市場監(jiān)管不力

目前， 我國《證券投資基金法》、《證券法》己經(jīng)出臺， 《信托法》等還在研究、制定中， 法規(guī)體系還有待進(jìn)一步完善。法規(guī)不健全及市場監(jiān)管不力使得我國的證券市場投機(jī)性很強(qiáng)， 違規(guī)資金在證券市場上興風(fēng)作浪，一些機(jī)構(gòu)操縱股票、大肆炒作。

3、 我國基金公司治理結(jié)構(gòu)不合理， 內(nèi)部監(jiān)管機(jī)制不健全

目前， 我國設(shè)立的基金都是契約型基金，契約型基金缺乏股東大會的監(jiān)管，容易出現(xiàn)類似于華夏證券管理層政企不一的局面，導(dǎo)致董事會、股東會和監(jiān)事會被虛置，責(zé)權(quán)利嚴(yán)重分離。

證券基金公司雖然有托管人的監(jiān)管， 但由于托管費(fèi)用和托管人是由基金公司繳納和選擇的， 很難保證監(jiān)管的質(zhì)量， 如此一來， 基金持有人又必須面臨基金公司內(nèi)部監(jiān)管機(jī)制不健全帶來的風(fēng)險。

4、 缺乏避險工具， 系統(tǒng)性風(fēng)險高

我國基金的風(fēng)險分散能力不高， 這與基金投資范圍受限有很大的關(guān)系。我國股市容量偏小特別是優(yōu)秀的上市公司偏少， 可供基金管理公司進(jìn)行分散化、規(guī)范化、特色化投資的股票很少。另外， 我國的金融市場產(chǎn)品比較單一， 債券市場、貨幣市場及金融衍生品市場不發(fā)達(dá)， 資本市場沒有做空機(jī)制， 投資基金無法通過做空機(jī)制回避系統(tǒng)性風(fēng)險， 基金業(yè)績(特別是股票基金業(yè)績)與股票市場的波動呈非常明顯的正相關(guān)關(guān)系。這些都制約了我國證券投資基金管理人控制系統(tǒng)性風(fēng)險的能力， 基金管理人不得不面對比國外同行更大的風(fēng)險。中國證券市場的不穩(wěn)定在很大程度上是由于來自政府政策的不連續(xù)性、不穩(wěn)定性和所謂市場消息等系統(tǒng)因素干擾太多，沖擊太大。

        5、市場存在明顯的羊群行為

羊群行為是指群體中的個體與大多數(shù)人一樣思考、感覺、行動，與大多數(shù)人在一起、保持一致，或一種行為模式在人群的傳播傳染。羊群行為具有的學(xué)習(xí)與模仿特征使眾多基金經(jīng)理的行為具有一定的趨同性，削弱了市場基本面因素對未來價格走勢的作用。這是我國現(xiàn)階段存在的普遍問題。羊群行為的行為主要是由于基金經(jīng)理的非理性行為、信息的不對稱性、，投資行為的趨同性等造成的。

6、 缺乏公眾認(rèn)可的評價體系

隨著證券投資基金規(guī)模的不斷擴(kuò)大， 我國基金評估市場己初步成形， 但尚處在初級階段的基金評估業(yè)也暴露出了不少問題。目前進(jìn)行公開基金評級的一些機(jī)構(gòu)， 大多與基金公司有著千絲萬縷的利益關(guān)系， 僅有為數(shù)不多的科研機(jī)構(gòu)可視為獨(dú)立的第三方。沒有令人信服的獨(dú)立的評級機(jī)構(gòu)， 投資者購買基金時缺乏依據(jù)， 基金經(jīng)理在運(yùn)作基金時沒有參考， 這些都將影響基金的良性運(yùn)作。

三、推動我國證券基金規(guī)范發(fā)展的一些對策建議

為了使我國證券投資基金能夠更好、更快的發(fā)展，在資本市場中發(fā)揮更積極的作用，本人結(jié)合各種資料提出以下建議。

1、規(guī)范資本市場，為投資基金的發(fā)展提供良好的外部環(huán)境

為加快我國投資基金的發(fā)展， 提高金融資源的配置效率，必須加快我國資本市場的規(guī)范化、市場化和法制化， 減少行政干預(yù)， 擴(kuò)大股票、債券和貨幣市場規(guī)模， 建立多層次金融體系，給投資基金搭建一個

能夠快速、健康發(fā)展和不斷創(chuàng)新的良好環(huán)境。同時， 還要改善證券市場最基本投資對象——上市公司的整體質(zhì)量，這不僅是對基金的支持， 也是整個證券市場健康發(fā)展的基本保證。提高上市公司的質(zhì)量主要在于建立科學(xué)的進(jìn)入與退出機(jī)制： 一方面， 通過新股發(fā)行核準(zhǔn)制把好新股發(fā)行關(guān)，將素質(zhì)差的企業(yè)拒于股市大門之外， 為股市提供具有良好經(jīng)營業(yè)績和發(fā)展前景的新鮮血液；另一方面， 建立股市的退出機(jī)制， 讓那些已經(jīng)不符合上市公司標(biāo)準(zhǔn)而又挽救無望的企業(yè)退出股市。

2、進(jìn)一步完善基金法規(guī)體系

隨著證券投資基金的不斷發(fā)展，許多問題由于法律法規(guī)的不健全而無法得以及時公正的處理，往往是由行政政策取而代之，而行政政策的透明度和持續(xù)性通常很難得到保證，法律法規(guī)的滯后性在某種程度上阻礙了證券市場的良性發(fā)展，其后果是市場參與者自行其是，從而導(dǎo)致普遍違規(guī)甚至普遍違法。2003 年， 《證券投資基金法》的出臺對促使基金管理者合規(guī)運(yùn)作將起到十分重要的作用?！蹲C券投資基金法》的頒布和實(shí)施， 確立了基金業(yè)的法律地位， 為基金業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造出廣闊的空間， 有利于加強(qiáng)對投資者權(quán)益的保護(hù)， 增強(qiáng)基金投資者信心。因此， 要進(jìn)一步建立健全以《投資基金法》為核心的基金法律制度體系， 使基金持有人、托管人、信托人、管理人的地位和相互關(guān)系通過法律的形式得以確立， 明確市場運(yùn)行規(guī)則， 逐步擺脫過去依賴行政指令的發(fā)展軌道， 從而實(shí)現(xiàn)我國基金業(yè)發(fā)展的規(guī)范化和法制化。

3、建立獨(dú)立的第三方基金評價體系

結(jié)合我國資本市場實(shí)際情況， 我國的基金評價體系應(yīng)具備如下特征： ( 1) 由相對獨(dú)立的第三方來擔(dān)任評價機(jī)構(gòu)；( 2) 評級方法應(yīng)全面、客觀、科學(xué)， 適應(yīng)中國基金業(yè)的特點(diǎn)；( 3) 具備成熟的盈利模式以保證其持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。為此，需要在以下幾個方面做出努力。首先，建立基金信息披露的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)， 可以考慮逐步引進(jìn)全球投資績效表現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)(gips)；其次， 鼓勵更多的與基金無利益關(guān)聯(lián)的獨(dú)立第三方來建立基金評價體系， 引入競爭機(jī)制；同時， 也應(yīng)當(dāng)考慮把國際知名基金評級機(jī)構(gòu)進(jìn)入我國， 讓他們也參與競爭。

4、加強(qiáng)行業(yè)自律管理，積極發(fā)展公司型基金，完善基金行業(yè)的外部治理機(jī)制和內(nèi)部組織形態(tài)

國外經(jīng)驗(yàn)和國內(nèi)實(shí)踐均表明， 僅僅依靠國家證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管， 不足以管理和規(guī)范國內(nèi)投資基金的發(fā)展。我國的基金業(yè)也應(yīng)該組建多元化的監(jiān)管體系， 加強(qiáng)行業(yè)自律管理， 組建基金行業(yè)協(xié)會。基金行業(yè)協(xié)會應(yīng)以基金業(yè)基本法律法規(guī)為依據(jù)， 通過制止惡性競爭行為和違法違規(guī)行為， 保護(hù)基金市場的穩(wěn)定， 促進(jìn)基金市場的健康發(fā)展。要進(jìn)一步規(guī)范基金的發(fā)展還應(yīng)考慮：賦予基金托管人更大的監(jiān)督權(quán)和責(zé)任， 托管人可以拒絕執(zhí)行基金管理人違法違規(guī)的投資指示， 并有責(zé)任向監(jiān)管機(jī)構(gòu)報告； 明確基金管理公司在蓄意損害基金持有人利益的情況下需要承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

從基金的治理和監(jiān)督而言， 公司型基金的投資者比契約型基金具有更大的權(quán)利。公司型基金的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)借鑒了現(xiàn)代公司治理的積極成果， 各利益相關(guān)者的權(quán)責(zé)更加明晰， 既有利于保護(hù)基金投資者的權(quán)益， 也有利于基金運(yùn)作的效率和基金的持續(xù)發(fā)展。因此， 在進(jìn)一步規(guī)范現(xiàn)有契約型基金的同時， 借鑒國外成熟經(jīng)驗(yàn)， 盡快發(fā)展公司型基金。

5、降低市場準(zhǔn)入門檻， 加強(qiáng)基金業(yè)競爭

目前只有證券公司和信托投資公司才能作為基金和基金管理公司主要發(fā)起人的規(guī)定， 在制度上使得基金運(yùn)作的獨(dú)立性很難保證， 其結(jié)果是人為地減弱了基金行業(yè)內(nèi)部的競爭性， 也在一定程度上阻礙了基金業(yè)規(guī)模的增加。沒有競爭或者競爭不充分， 就會造成效率損失或資源配置的不到位。要大力發(fā)展我國的投資基金， 必須有效降低基金管理人和基金托管人的資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)， 允許更多的機(jī)構(gòu)參與到基金的發(fā)展和運(yùn)作當(dāng)中。

6、努力做好證券基金的宣傳普及教育工作，加強(qiáng)國際合作與交流

提高普及性和深層技術(shù)性的投資者教育，這不僅要依靠政府提供公共產(chǎn)品、加大教育和培訓(xùn)的力度，更要在全社會形成一種理性的投資理念，還要加強(qiáng)基金投資者的心理教育。針對基金投資者經(jīng)常出現(xiàn)的各種非理性行為進(jìn)行典型案例分析，讓更多的投資者對基金投資有一個全面深刻的了解，減少基金投資者非理性的投資行為。

目前我國基金市場上最稀缺的資源是基金管理人的管理經(jīng)驗(yàn)和投資水平。為此，我們應(yīng)該更加重視中外合作，這既包括允許外資對國內(nèi)證券投資基金投資、中外證券機(jī)構(gòu)加強(qiáng)技術(shù)合作、設(shè)立合資基金管理公司等“引進(jìn)來”的行為，也包括向國際資本市場進(jìn)行投資和分散風(fēng)險等“走出去”的措施，通過加強(qiáng)對外合作與交流，學(xué)習(xí)國外先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)，對國內(nèi)市場作科學(xué)的調(diào)查和細(xì)分。在經(jīng)營理念和目標(biāo)、內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和運(yùn)營機(jī)制、基金產(chǎn)品等方面進(jìn)行真正的創(chuàng)新，而不只是模仿引

進(jìn)，通過這些措施將最終使得國內(nèi)基金管理公司的經(jīng)營管理水平得到質(zhì)的飛躍。

參考文獻(xiàn)：

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